Впоследствии в ГК было внесено значительное число изменений и дополнений, в результате чего первая редакция его норм о ТОО значительно отличается от редакции, действующей в настоящее время. Что касается Указа 1995 г., позднее переименованного в Закон, то в связи с принятием Закона 1998 г. главы о ТОО и ТДО из него были исключены. 22 апреля 1998 г. принят Закон РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» № 220-I.
Закон состоит из шести глав:
Глава I. Общие положения
Глава II. Создание товарищества с ограниченной ответственностью
Глава III. Уставный капитал товарищества с ограниченной ответственностью
Глава IV. Имущество товарищества с ограниченной ответственностью
Глава V. Управление товариществом с ограниченной ответственностью
Глава VI. Реорганизация и ликвидация товарищества с ограниченной ответственностью.
Согласно нумерации в Законе 69 статей, хотя на самом деле их 72.
Это объясняется тем, что статья 9 «Участники товарищества с ограниченной ответственностью» была исключена Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II.
И, наоборот, Законом РК от 16 мая 2003 г. № 416-II Закон о ТОО был дополнен статьей 16-1 «Особенности создания и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью, преобразованного из акционерного общества». Законом РК от 8 июля 2005 г. № 72-III заголовок этой статьи изложен в действующей редакции.
Также Законом РК от 5 июля 2008 г. № 58-IV Закон о ТОО был дополнен статьей 60-1 «Предоставление информации товариществом с ограниченной ответственностью». Наконец, Законом РК от 28 декабря 2011 г. № 524-IV он был дополнен статьями 12-1 «Аффилированное лицо товарищества с ограниченной ответственностью» и 12-2 «Раскрытие сведений об аффилированных лицах товарищества с ограниченной ответственностью».
Закон о ТОО содержит значительное число диспозитивных норм, дающих возможность изменить предложенные ими условия учредительными документами товарищества. Всего таких норм в Законе мы насчитали не менее тридцати. Также более сорока норм Закона позволяют их раскрыть или дополнить учредительными документами ТОО.
Отметим, что Закон о ТОО, имея безусловные достоинства, содержит также и значительное число лишних, спорных, порой противоречивых, а нередко и просто ошибочных положений. Тем не менее, он действует, и в настоящей работе правовое положение ТОО рассматривается в соответствии с этим нормативным правовым актом.
Со дня принятия Закона о ТОО в него вносились изменения и дополнения следующими Законами РК:
от 16 июля 1999 г. № 436-I «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан»;
от 21 мая 2002 г. № 323-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного имущества»;
от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ»;
от 29 декабря 2003 г. № 512-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования земельных отношений»;
от 18 марта 2004 г. № 537-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц»;
от 8 июля 2005 г. № 72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ»;
от 31 января 2006 г. № 125-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам предпринимательства»;
от 20 февраля 2006 г. № 127-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам секьюритизации»;
от 20 февраля 2006 г. № 128-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам страхования»;
от 5 мая 2006 г. № 139-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам аудиторской деятельности»;
от 19 февраля 2007 г. № 230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов»;
от 7 августа 2007 г. № 321-III «О внесении изменения и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам обеспечения интересов государства в сфере экономики»;
от 5 июля 2008 г. № 58-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разрешения корпоративных споров»;
от 12 декабря 2009 г. № 133-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам организации и деятельности исламских банков и организации исламского финансирования»;
от 20 января 2010 г. № 239-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам упрощения государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»;
от 11 января 2011 г. № 385-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам противодействия неправомерному захвату бизнеса и собственности (рейдерству)»;
от 1 марта 2011 г. № 414-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного имущества»;
от 25 марта 2011 г. № 421-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования гражданского законодательства»;
от 28 декабря 2011 г. № 524-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части минимизации рисков»;
от 12 января 2012 г. № 539-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам проектного финансирования»;
от 24 декабря 2012 г. № 60-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств»;
от 7 марта 2014 г. № 177-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам реабилитации и банкротства, налогообложения»;
от 29 декабря 2014 г. № 269-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам кардинального улучшения условий для предпринимательской деятельности в Республике Казахстан»;
от 31 октября 2015 г. № 380-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственно-частного партнерства»;
от 24 ноября 2015 г. № 422-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам неработающих кредитов и активов банков второго уровня, оказания финансовых услуг и деятельности финансовых организаций и Национального Банка Республики Казахстан»;
от 29 марта 2016 г. № 479-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам сокращения разрешительных документов и упрощения разрешительных процедур»;
от 21 апреля 2016 г. № 504-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав потребителей».
Литература:
1. Комментарий к Гражданскому кодексу Казахской ССР /Под ред. Ю.Г. Баси-на, Р.С. Тазутдинова. - Алма-Ата: Казахстан, 1990.
2. Худяков А.И. Закон, о котором никто не знает (комментарий к Закону «О предприятиях в Казахской ССР», ч. 2) //Акционерный биржевой вестник, 9 января 1992 г.
3. Сулейменов М.К. Становление и развитие гражданского законодательства Республики Казахстан. - Алматы, 2006.
4. Сулейменов М.К, Покровский Б.В., Худяков А.И., Жакенов В.А. Право и предпринимательство в Республике Казахстан. - Алматы, Жеті Жаргы, 1994.
5. Сулейменов М.К. Правовое регулирование иностранных инвестиций и недропользования в Казахстане (Избранные труды). - Алматы, 2006.
6. В настоящее время под руководством М.К. Сулейменова ведется работа над новым постатейным комментарием к Гражданскому кодексу Республики Казахстан.
Комментарий К Закону Республики Казахстан «О Товариществах С Ограниченной И Дополнительной Ответственностью»
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Законом
1. Настоящий Закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан правовое положение товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, права и обязанности их участников, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации товариществ.
2. Особенности товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, создаваемые с иностранным участием, могут определяться законодательными актами об иностранных инвестициях.
Особенности товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, осуществляющих отдельные виды банковских операций либо являющихся профессиональными участниками страхового рынка, могут определяться законодательными актами Республики Казахстан.
2-1. Участие государства в товариществах с ограниченной ответственностью и особенности управления ими определяются Законом Республики Казахстан «О государственном имуществе».
3. К товариществу с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Закона, поскольку иное не предусмотрено статьей 3 настоящего Закона.
1. Помимо комментируемого Закона, правовое положение товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью определяется Нормативным постановлением Верховного Суда РК № 2 от 10 июля 2008 г. «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью». Гражданским кодексом РК (Общая часть) от 27 декабря 1994 г., а также в соответствующей части - Законом РК от 2 мая 1995 г. № 2255 «О хозяйственных товариществах».
Кроме общих положений о юридических лицах в целом (ст. ст. 33 - 57) и о хозяйственных товариществах - в частности (ст. ст. 58 - 62), ГК посвятил товариществам с ограниченной ответственностью семь статей (ст. ст. 77 - 83) и одну (ст. 84) - товариществам с дополнительной ответственностью.
Данное обстоятельство дает основание говорить о Кодексе как об отсылочном акте, что вряд ли соответствует его пониманию в свете Закона РК от 6 апреля 2016 г. № 480-V «О правовых актах». Согласно подп. 11) ст. 1 этого Закона, кодекс - закон, в котором объединены и систематизированы нормы права, регулирующие однородные важнейшие общественные отношения, предусмотренные статьей 8 настоящего Закона.
Очевидно, что присутствие в ГК лишь семи статей, посвященных ТОО, и наличие развернутого специального законодательства о нем не соответствует самой идеи кодификации.
2. Закон о хозяйственных товариществах, который изначально был издан в форме Указа Президента РК, имеющего силу закона, в своей первой редакции состоял из двух разделов, пяти глав, объединявших 79 статей. В настоящее время, в связи с принятием комментируемого Закона и выведением акционерных обществ из состава хозяйственных товариществ (их правовое положение регулируется Законом РК от 13 мая 2003 г. № 415-II «Об акционерных обществах»), что повлекло исключение глав, посвященных правовому регулированию ТОО, ТДО и АО, названный Закон в основном своем объеме регулирует правовое положение лишь полных и коммандитных товариществ.
3. Следует также иметь в виду, что на товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью распространяет свое действие целый ряд иных нормативных правовых актов (в области регистрации, реабилитации и банкротства, налогообложения, трудовых и социальных отношений, отдельных видов деятельности и т.д.).
4. Часть первая пункта 2 комментируемой статьи допускает установление специальным законодательством особенностей правового положения товариществ с иностранным участием.
Однако в связи с принятием 8 января 2003 г. Закона РК № 373-II «Об инвестициях» и отменой Закона РК от 27 декабря 1994 г. № 266-ХII «Об иностранных инвестициях» данная оговорка в большей степени утратила свое значение. Как известно, Закон «Об иностранных инвестициях» особо выделял предприятия с иностранным участием, подразделяя их на иностранные и совместные предприятия.
Закон РК «Об инвестициях» также отменен в связи с принятием и введением в действие Предпринимательского кодекса РК от 29 ноября 2015 г. № 375-V.
Тем не менее, Закон РК от 17 апреля 1995 г. № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств» устанавливает определенные особенности их создания на территории Республики Казахстан.
5. Ограничения для иностранного участия могут быть связаны с осуществлением отдельных видов деятельности. Так, например, пунктом 2 ст. 5 Закона РК от 23 июля 1999 г. № 451-I «О средствах массовой информации» запрещается иностранным физическим и юридическим лицам, лицам без гражданства прямо и (или) косвенно владеть, пользоваться, распоряжаться и (или) управлять более 20 процентами акций (долей, паев) юридического лица-собственника средства массовой информации в Республике Казахстан или осуществляющего деятельность в этой сфере. Согласно подп. 2) п. 4 ст. 5 Закона РК от 19 октября 2000 г. № 85-II «Об охранной деятельности», иностранные юридические лица, юридические лица с иностранным участием, иностранцы, а также лица без гражданства не вправе учреждать или быть учредителями (участниками) частных охранных организаций.
6. В настоящее время крайне актуальным является вопрос о пределах применения земельного законодательства РК в отношении юридических лиц (в том числе ТОО) с иностранным участием.
Считаем, что он должен касаться также и аффилиированных с ними иностранных лиц.
7. Пункт 1 ст. 3 Закона РК от 28 марта 2003 г. № 400-II «О кредитных товариществах» устанавливает, что кредитные товарищества создаются в форме товариществ с ограниченной ответственностью на основании учредительного договора и действуют в соответствии со своим уставом.
Согласно п. 4 ст. 3 этого Закона, кредитное товарищество является коммерческой организацией, осуществляющей отдельные виды банковских операций без лицензии Национального Банка РК.
Названное положение ставит вопрос о возможности распространения на кредитные товарищества, как и на иные организации, осуществляющие отдельные виды банковских операций, действия п. 3 ст. 3 ГК. Считаем, что с учетом требований ст. 6 ГК о буквальном толковании норм гражданского законодательства, приоритет банковского законодательства над гражданским действует лишь в отношении организаций, прямо названных «банками».
8. Согласно п. 1 ст. 16-1 Закона РК от 18 декабря 2000 г. № 126-II «О страховой деятельности», организационно-правовой формой страхового брокера является товарищество с ограниченной ответственностью или акционерное общество. Подпункт 17) ст. 3 этого Закона определяет, что страховой брокер - это юридическое лицо, представляющее страхователя в отношениях, связанных с заключением и исполнением договоров страхования со страховщиком по поручению страхователя, или осуществляющее от своего имени посредническую деятельность по оказанию услуг, связанных с заключением договоров страхования или перестрахования, а также консультационную деятельность по вопросам страхования и перестрахования.
9. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона РК от 26 ноября 2012 г. № 56-V «О микрофинансовых организациях», микрофинансовая организация создается в организационно-правовой форме хозяйственного товарищества.
При этом, согласно п. 2 ст. 2 этого Закона, Законы Республики Казахстан «О хозяйственных товариществах» и «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» распространяются на микрофинансовые организации в части, не урегулированной настоящим Законом.
10. Законом РК от 1 марта 2011 г. № 414-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного имущества» комментируемая статья дополнена пунктом 2-1.
Закон РК от 1 марта 2011 г. № 413-IV «О государственном имуществе», помимо иных положений, устанавливает, что в товариществах с ограниченной ответственностью с участием Республики Казахстан от лица Правительства Республики Казахстан право участника на участие в управлении товариществом с ограниченной ответственностью осуществляет уполномоченный орган по государственному имуществу.
Права владения и пользования государственной долей участия в уставном капитале, находящейся в республиканской собственности, по решению Правительства Республики Казахстан могут быть переданы уполномоченным органом по государственному имуществу уполномоченному органу соответствующей отрасли. Право распоряжения долей участия в уставном капитале, находящейся в республиканской собственности, остается у уполномоченного органа по государственному имуществу.
Уполномоченный орган соответствующей отрасли, осуществляющий права владения и пользования государственной долей участия в уставном капитале, представляет интересы государства как участника по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников, в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
В товариществах с ограниченной ответственностью с участием административно-территориальной единицы право административно-территориальной единицы как участника на участие в управлении ТОО осуществляет местный исполнительный орган.
Пунктом 2 ст. 171 Закона РК о государственном имуществе установлено, что в зависимости от размера принадлежащей государству доли участия в уставном капитале ТОО, они подразделяются на:
а) контролируемые государством, в уставном капитале которых государству принадлежит контрольная доля участия. Контрольная доля означает, что государству принадлежит более пятидесяти процентов участия в уставном капитале;
б) с недоминирующей долей участия государства - товарищества с ограниченной ответственностью, не обладающие вышеуказанными признаками.
11. Комментируемая статья не учитывает особый правовой статус хлебоприемных предприятий, определяемый Законом РК от 19 января 2001г. № 143-II «О зерне».
Между тем, пунктом 3 ст. 3 ГК установлено, что отношения, связанные с созданием, реорганизацией, ликвидацией хлебоприемных предприятий, контролем за их деятельностью регулируются Кодексом в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим деятельность хлебоприемных предприятий.
В соответствии с подп. 6) ст. 1 названного Закона, хлебоприемное предприятие - это юридическое лицо, имеющее на праве собственности зернохранилище (элеватор, хлебоприемный пункт), на котором осуществляется хранение зерна. Таким образом, хлебоприемное предприятие может быть создано в организационно-правовой форме товарищества с ограниченной ответственностью, и его правовое положение будет в приоритетном порядке регулироваться специальным законодательством.
Так, например, указанный Закон устанавливает отличную от предусмотренной п. 1 ст. 51 ГК очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации хлебоприемного предприятия (ст. 38 названного Закона):
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое хлебоприемное предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору;
в третью очередь удовлетворяются требования держателей зерновых расписок, содержащих сведения о залоге;
в четвертую очередь удовлетворяются требования держателей зерновых расписок, не содержащих сведения о залоге;
в пятую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого хлебоприемного предприятия;
в шестую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет;
в седьмую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательными актами.
Статья 2. Понятие товарищества с ограниченной ответственностью
1. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены Гражданским кодексом Республики Казахстан и настоящим Законом.
Товарищество с ограниченной ответственностью считается созданным на неопределенный срок, если учредительными документами товарищества не предусмотрено, что оно создается на определенный срок или для достижения определенной цели.
2. Товарищество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом.
3. Товарищество с ограниченной ответственностью отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
Товарищество не отвечает по обязательствам своих участников.
4. Участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников.
1. Данное определение ТОО текстуально совпадает с содержащейся в пункте 1 ст. 77 ГК дефиницией.
По общему правилу, участники товарищества несут риск убытков от его деятельности лишь в пределах размера заявленного в учредительных документах вклада в уставный капитал. Однако следует учитывать имеющиеся исключения из этого правила.
В комментарии к настоящей статье рассматриваются лишь некоторые из них. Анализ иных случаев ответственности участников ТОО будет содержаться в комментариях к соответствующим статьям Закона.
2. Частью первой п. 1 ст. 6 Закона РК от 7 марта 2014 г. № 176-V «О реабилитации и банкротстве» установлено, что учредитель (участник) и (или) должностные лица должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное банкротство.
При этом, согласно подп. 2) ст. 1 указанного Закона, под преднамеренным банкротством понимается умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное в результате действий (бездействия) учредителя (участника), должностного лица, органов юридического лица, а равно индивидуального предпринимателя в личных интересах или в интересах иных лиц.
В свою очередь, п. 3 ст. 44 ГК устанавливает, что если банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя (участника) или собственника его имущества, то при недостаточности средств у юридического лица, учредитель (участник) или соответственно собственник его имущества несет перед кредиторами субсидиарную ответственность.
Очевидно, что несмотря на то, что оба законодательных акта регулируют одну и ту же ситуацию, делают они это по-разному. Так, Закон о реабилитации и банкротстве говорит о преднамеренном, то есть умышленном приведении должника к несостоятельности; ГК же этого вопроса не затрагивает. Закон говорит как о действиях, так и бездействии соответствующих лиц, ГК - лишь о действиях.
В этой связи практика может столкнуться перед проблемой выбора в применении того или другого законодательного акта.
Согласно Закону о правовых актах, приоритет должен отдаваться Кодексу. Но при этом, с учетом системного толкования законодательства, к указанной ответственности участников ТОО по его долгам возможно привлечь лишь при доказанности наличия с их стороны действий, умышленно направленных на доведение товарищества до банкротства.
3. Согласно ст. 182 Кодекса РК об административных правонарушениях от 5 июля 2014 г. № 235-V, преднамеренное банкротство, то есть умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное в результате действий (бездействия) учредителя (участника), должностного лица, органов юридического лица, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или в интересах иных лиц, если это деяние не содержит признаков уголовного наказуемого деяния, влечет штраф на субъектов малого предпринимательства в размере трехсот, на субъектов среднего предпринимательства - в размере пятисот, на субъектов крупного предпринимательства - в размере восьмисот месячных расчетных показателей.
Статьей 238 Уголовного кодекса РК от 3 июля 2014 г. № 226-V предусмотрена уголовная ответственность учредителя (участника) за преднамеренное банкротство.
4. Ответственность участников ТОО предусмотрена также ст. 94 ГК.
Прежде чем перейти к анализу этой статьи, следует определиться с понятием «преобладающее участие в уставном капитале» как одним из оснований возникновения схемы «дочерняя - основная организация». Необходимо учитывать, что преобладание может быть как абсолютным, так и относительным. Абсолютное преобладание возможно при наличии у участника такой доли в уставном капитале, которая бы обеспечивала его контрольное участие (как правило, это 50% плюс один голос). Второй вариант толкования - преобладание относительно других участников, не требующее контрольного участия (например, наличие 25%, тогда как иные участники имеют доли меньших размеров).
В соответствии с п. 2 ст. 171 Закона о государственном имуществе, в зависимости от размера принадлежащей государству доли участия в уставном капитале ТОО они подразделяются на контролируемые государством и с недоминирующей долей участия государства (см. комментарий ст. 1 Закона).
В соответствии с частью второй п. 2 ст. 94 Кодекса, основная организация, которая по договору с дочерней организацией (либо иным образом) имеет право давать последней обязательные для нее указания, отвечает субсидиарно с дочерней организацией по сделкам, заключенным последней во исполнение таких указаний.
5. Следует иметь в виду, что наличие лишь самого факта взаимоотношений двух организаций по схеме «дочернее - основное» не является основанием для привлечения основной организации к ответственности, поскольку таковая может наступить лишь при исполнении дочерней организацией указаний, давать которые основная организация имеет право. На практике нередки случаи, когда руководитель организации, имеющей контрольное участие в другой организации, буквально, отдает приказы руководителю «дочки», в том числе по поводу заключения сделок, а руководитель соответствующего ТОО их безропотно исполняет. Может ли в таком случае основная организация быть привлечена к субсидиарной ответственности по сделкам, заключенным дочерней организацией во исполнение таких указаний? Считаем, что нет, поскольку у основной организации нет права давать дочерней обязательные для нее указания. Наличие контрольного участия - это возможное основание для определения основной организацией решений, принимаемых высшим органом дочерней организации, то есть лишь для возникновения схемы «дочернее - основное».
Частью третьей п. 2 ст. 94 ГК установлено, что в случае банкротства дочерней организации по вине основной организации последняя несет субсидиарную ответственность по ее долгам.
Эта норма является частным случаем, подпадающим под общее правило, предусмотренное п. 3 ст. 44 ГК.
Согласно п. 3 ст. 94 Кодекса, участники дочерней организации вправе требовать возмещения основной организацией убытков, причиненных по ее вине дочерней организации, если иное не установлено законодательным актами.
Данное положение направлено на защиту интересов тех участников дочерней организации, которые оказались в меньшинстве и не контролируют ее деятельность.
6. Часть вторая п. 1 комментируемой статьи корреспондируется с подпунктами 1), 2) п. 1 ст. Закона о хозяйственных товариществах, устанавливающими, что хозяйственное товарищество прекращается по истечении срока, на который оно было создано, либо по достижении цели, для которой оно было создано.
В данных нормах какой-либо юридический смысл отсутствует. Юридическое лицо не может прекратиться «само по себе». Для этого необходимы либо судебное решение о принудительной ликвидации (п. 2 ст. 49 ГК), либо решение собственника имущества организации или уполномоченного им органа, или решение органа юридического лица, обладающего соответствующей компетенцией (часть первая п. 1 ст. 49 ГК). Поэтому указанные основания прекращения товарищества охватываются подпунктом 3) п. 1 ст. 9 Закона о хозяйственных товариществах: «по соглашению между участниками».
7. Пункт 2 комментируемой статьи определяет, что ТОО является юридическим лицом. Это также следует из пункта 3 ст. 34 ГК и пункта 2 ст. 1 Закона о хозяйственных товариществах.
Статья 33 ГК устанавливает, что юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс или смету. Юридическое лицо имеет печать со своим наименованием. Последнее требование не распространяется на юридические лица, которые являются субъектами частного предпринимательства, за исключением случаев, предусмотренных ГК и законами Республики Казахстан.
В этой связи товарищество с ограниченной ответственностью, как и иные виды хозяйственных товариществ, нельзя путать с простым товариществом. Хотя в обоих случаях присутствует слово «товарищество», между ними существуют принципиальные отличия. Так, согласно п. 1 ст. 228 ГК, простое товарищество образуется на основании договора о совместной деятельности. По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения доходов или достижения иной, не противоречащей закону, цели. Простое товарищество не является юридическим лицом, субъектом права.
8. Несмотря на свое название «товарищество с ограниченной ответственностью», это коммерческое юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. При этом следует учитывать п. 4 ст. 49 ГК: если стоимость имущества юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо может быть ликвидировано в порядке, установленном законодательством о реабилитации и банкротстве.
9. Часть вторая п. 3 комментируемой статьи определяет, что товарищество не отвечает по обязательствам своих участников. На самом деле это не совсем так. Согласно ст. 83 ГК, при недостаточности имущества участника товарищества с ограниченной ответственностью для покрытия личных долгов кредиторы могут потребовать в установленном порядке выделения доли участника-должника. В таком случае доля (ее часть) этого участника погашается, что влечет уменьшение размера уставного капитала.
Таким образом, в этом случае происходит уменьшение чистых активов товарищества. При этом следует иметь в виду, что п. 2 ст. 37 Закона допускает возможность выкупа самим товариществом доли (ее части) участника, на имущество которого наложено взыскание, с последующей продажей другим участникам или третьим лицам, либо уменьшением размера уставного капитала.
10. Редакцию п. 4 комментируемой статьи нельзя признать безупречной. На самом деле участники, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, в части невнесенных вкладов несут не «ответственность», а риск убытков в пределах заявленных вкладов (взносов) в уставный капитал.
Под солидарной следует понимать такую ответственность, при которой кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников (ст. 287 ГК).
Статья 3. Товарищества с дополнительной ответственностью
1. Товариществом с дополнительной ответственностью признается товарищество, участники которого отвечают по его обязательствам своими вкладами в уставный капитал, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в размере, кратном внесенным ими вкладам.
2. Предельный размер ответственности участников предусматривается в уставе.
3. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам товарищества с дополнительной ответственностью распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами.
1. При рассмотрении особенностей правового положения товарищества с дополнительной ответственностью следует отметить следующее:
а) во-первых, правовые положения и ТОО, и ТДО определяются одним нормативным правовым актом;
б) во-вторых, его правовое положение очень схоже с правовым положением товарищества с ограниченной ответственностью.
Поэтому к товариществам с дополнительной ответственностью применяются правила настоящего Закона, поскольку иное не предусмотрено настоящей статьей.
2. Товарищество с дополнительной ответственностью является крайне редкой организационно-правовой формой коммерческих организаций в РК. Законодательством многих стран такая форма товарищества вообще не используется. Более того, поскольку предельный размер рисков участников ТДО ограничивается кратностью к вкладам в уставный капитал, то ТДО, по сути, следует рассматривать как разновидность товариществ с ограниченной ответственностью.
3. Из приведенного текста комментируемой статьи следуют несколько выводов:
а) законодатель предлагает не вполне корректное определение ТДО. Обращаем внимание на выражение «а при недостаточности этих сумм». Но товарищество отвечает по обязательствам всем своим имуществом, а не внесенными участниками вкладами. Поэтому корректней говорить о дополнительной ответственности участников в случае недостаточности имущества у товарищества;
б) предельный размер своей дополнительной (субсидиарной) ответственности участники вправе определять для себя сами в учредительных документах товарищества;
в) Закон оставил без внимания вопрос о минимальном размере дополнительной ответственности участников при недостаточности имущества у товарищества. В этом его отличие от ранее действовавшего в соответствующей части Закона о хозяйственных товариществах, п. 2 ст. 53 которого устанавливал, что дополнительная ответственность участников ТДО не может быть меньше кратной двум их вкладов в уставный капитал.
4. В этой связи определенную сложность вызывает толкование выражения «в размере, кратном внесенным ими вкладам». Означает ли это, что дополнительная ответственность участников, определенная уставом, может составлять, например, 2,5; 1,3; 0,5; 0,1 и т.п. вклада в уставный капитал?
Нет, не может. Слово «кратный» означает «делящийся без остатка на какое-нибудь число». Таким образом, размер дополнительной ответственности участников, определенный в уставе, должен всегда составлять число целое, а минимальный ее размер не может быть менее единицы, то есть одного вклада в уставный капитал.
5. С учетом вышесказанного, следует признать, что товарищество с дополнительной ответственностью по своей сути является разновидностью товарищества с ограниченной ответственностью. Ведь с точки зрения пределов ответственности участников между ними нет разницы. Сравним пределы возможного риска убытков участника ТОО с вкладом в уставный капитал, например, в размере 400 000 тенге, с ответственностью участника ТДО, уставом которого предусмотрена дополнительная ответственность участников в размере, кратном одному вкладу в уставный капитал, при его вкладе в размере 200 000 тенге. В обоих случаях при банкротстве этих товариществ участники рискуют потерять по 400 000 тенге. И в обоих случаях их ответственность заранее ограничена этими суммами.